Какой схемой лучше пользоваться генподрядчику?

Субподряд? Круто, ты попал

Какой схемой лучше пользоваться генподрядчику?

Субподряд достаточно популярная тема на просторах нашей экономики. Причём не только для больших, но и для маленьких проектов. Ни для кого не секрет, как достаточно популярные фрилансеры берут хороший заказ благодаря своей репутации, а потом спускают его своим менее удачливым коллегам.

И имеют неплохой доход без особых усилий (да, я знаю, что они трудом эту репутацию заработали). Кстати, для некоторых это тоже будет открытием, что их схема называется субподрядным договором (хотя в шапке соглашения написано вообще что-то другое) и достаточно хорошо урегулирована законодательством.

Что это такое и как с этим надо работать? Об этом и идёт речь дальше.
Для начала немного скучной теории. Но она нужна, чтобы вы познали дзен и вообще поняли, на какую дивность вы наткнулись. Итак, правоотношения бывают абсолютные и относительные. Первыми, к примеру, являются отношения собственности.

Слово «абсолютные» означает, что вы можете требовать уважать ваши права на имущество абсолютно от всех. Независимо от того, есть ли между вами какая-либо правовая связь. К примеру, кто-то сбрасывает на ваш участок мусор. Вы вообще не знаете кто это. Но вы можете требовать от этого кого-то так не делать.

Почему от должен это требование выполнять? Он же с вами бумажек никаких не подписывал! А потому что правоотношение абсолютное. А что такое относительные правоотношения? Это те, которые действуют только в отношении сторон договора. Если кто-то в сделке не участвует, то вы не можете от него ничего требовать. И он от вас соответственно тоже.

Небольшая минутка теории закончилась. Теперь возвращаемся к нашему субподряду. Из закона про третьих лицОбязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц) (п. 3 ст. 308 ГК РФ).

Возьмём простую цепочку. Есть у нас договор между заказчиком и подрядчиком.

А потом появляется договор между подрядчиком и субподрядчиком. Два договора. Две правовые связи. Относительные. Существуют самостоятельно и независимо друг от друга. Что это нам даёт? А то, что заказчик и субподрядчик не связаны друг с другом вообще никак. Вперёд, к примерам!

Заказчик не заплатил подрядчику. А тот соответственно послал субподрядчика.

Есть такие ситуации? Много. Должен ли ждать с моря погоды субподрядчик? Нет, для него вообще не существует никакого заказчика. Он с ним договоры не подписывал. Это проблемы подрядчика. Он-то должен деньги по договору субподряда. Пусть изыскивает деньги или идём в суд.

Обратный пример. Подрядчик не заплатил субподрядчику. Хотя деньги от заказчика получил. А субподрядчик, соответственно, не отдаёт результаты работ до получения оплаты.

Заказчик такой говорит, что, мол, ребята, хорошо всё это, конечно, но я свою часть сделки выполнил. Разбирайтесь между собой сами, а мне извольте мой код отдать. Что же делать заказчику? Правильно, идти лесом.

Он не может ничего требовать от субподрядчика, потому что заказчик для него — так, мимо проходил.

Чтобы проще было жить, можете в принципе забыть слово субподрядчик. Есть заказчик и есть подрядчик. Каким бы порядковым номером в пищевой цепочке субподрядных договоров вы не стояли, каким бы вы там субсубсубподрядчиком не были (есть извращенцы, которые прямо так и именуют стороны), вы всё равно заказчик и подрядчик. Для удобства есть термин «генподрядчик», это первый подрядчик в цепочке. Да, даже если вы отдали на субподряд жалкий лендинг, то вы называетесь пафосным словом «генподрядчик». По сути, термин субподрядчик большей частью нужен только для того, чтобы показать — должен или не должен генподрядчик выполнять все работы лично. А в остальном закон разницы не делает. Из закона про генподрядчикаЕсли из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (п. 1 ст. 706 ГК РФ).
Поэтому давайте рассмотрим часто встречающиеся случаи.

Я хотел именно этого подрядчика, потому что у него компетенции, а в итоге делал непонятно кто.

Замечательно. Что нам закон говорит выше? Хочет — отдаёт на субподряд, не хочет — не отдаёт. Это вопрос его бизнес-процессов. Его личное дело. Вы могли это запретить в договоре? Что же не запретили? Тогда нечего плакаться. Получайте студенческий код.

А я запретил в договоре, а он всё равно привлёк. Не буду платить!

Почему? Разве в законе где-то написано, что всё, договор отменяется и все расходятся? Работы выполнены? Выполнены. Недостатки есть? Нету. Тогда надо платить. А уж дальше заниматься разборками и ответственностью.

А как мне реально запретить субподрядчиков?

Прописывайте конкретные меры ответственности: штрафы, право на выход из договора, изменение цены работ и пр. Нужно сделать привлечение субподрядчиков просто невыгодным.

Я принял работы, можно я напрямую субподрядчику закину деньги? А то доверия этому хитрожоп… подрядчику больше нет.

Ну, закидывайте. А потом не забудьте ещё раз своему подрядчику закинуть. Потому что у вас договор-то с ним, а не с субподрядчиком, и долг по договору не погашен.

А если в договоре субподряда написано, что я напрямую сдаю работы заказчику?

На заборе тоже много чего написано. Если вы не состоите в договорных отношениях с заказчиком, а в субподрядном договоре нет подробных механизмов с описанием приёмки работ, то сдавайте всё генподрядчику. Он для вас заказчик. А то потом ещё неустойку с вас взыщет за просрочку выполнения работ. Вы же их так и не сдали ему!

Генподрядчик сказал, что заказчик расторг договор с ним, поэтому я могу с моими работами идти лесом. Это правда?

Нет. Вы же помните, что заказчик к вам отношения не имеет? Поэтому лесом идёт уже он. Если генподрядчик хочет разбегаться, то должен отдельно с вами расторгнуть договор. И для него это будет иметь свои самостоятельные последствия.

Я принял работы субподрядчика, сдал их заказчику, а тот нашёл в ней косяки и наказал меня. Я могу перевыставить это всё субподрядчику?

С какой кстати? Работы приняли? Приняли. Проверяли при приёмке? Какое отношение к субподрядчику имеет то, что вы через одно место работы проверяли. Страдайте теперь в тряпочку молча.

Как это всё обходить

Так как у нас свобода договора и всё-такое, а ещё достаточно развитое и неплохое гражданское законодательство, то можно пробудить в себе немного творца и прикрыть некоторые свои риски. Давайте обсудим самые популярные методы.

Вопросы оплат

Если вы субподрядчик, то делайте так. Прописывайте в договоре, что право на использование результатов интеллектуальной деятельности переходит только после полной оплаты. С этой фразой вы можете диктовать свою непреклонную волю и генподрядчику, и заказчику.

Потому что вы переходите в разряд абсолютных правоотношений, которые должен уважать даже сосед Вася по подъезду. Это уже не спор по договору будет, ведь споры по авторским правам и прочему уже совершенно самостоятельны, со своими бонусами и плюшками.

Другое дело, что проект могут просто бросить, и код ваш будет никому не нужен. Использования не будет. Тогда да, проблемка.

Если вы генподрядчик, то вы можете привязать все оплаты работ субподрядчика к определённому условию — поступлению денег от заказчика.

С недавних пор сначала высшая судебная инстанция это разрешила, а потом и законодательство поправили.

То есть, к примеру, фраза в договоре с субподрядчиком: «Работы подлежат оплате в течение 5 рабочих дней после поступления оплаты за выполненные работы от заказчика», — раньше признавалась недействительной, а теперь в порядке вещей. Это не гарантия, и в случае совсем бесстыдных сроков можно в суде оспорить. Но это тема отдельной статьи, про риски договоров подряда в целом.

Из закона про срокиЕсли обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода (п. 1 ст. 314 ГК РФ).

Если вы заказчик, и хотите гарантировать отсутствие проблем с субподрядчиками в связи с неоплатами (и сопутствующими фигами на постном масле вместо написанного кода), то можете в договоре с генподрядчиком прописать, что если в выполнении работ участвуют субподрядчики, то оплату их работ вы проводите лично по заявкам генподрядчика. В субподрядном договоре также должно быть предусмотрено, что оплата приходит напрямую от заказчика. Нет, генподрядчик не должен раскрывать свои коммерческие условия. Заказчик не будет знать цену и условия субподрядного контракта, и соответственно объёмы работ тоже. Просто генподрядчик, когда сдаёт работы, говорит, что они должны быть оплачены вот этому третьему лицу. А если обманет и не скажет? То в случае проблем он будет отвечать за возникшие у вас убытки, потому что он нарушит уже непосредственно ваш договор.

Вопросы сроков

Если вы заказчик, то проблем нет. У вас есть чёткие сроки и ответственность генподрядчика. В принципе, нет вопросов и у субподрядчика по умолчанию — написано месяц, значит должен сделать за месяц.

А если вы генподрядчик, и у вас не заложены бюджеты на авансирование вашего же заказчика (потому что оплачиваете работы субподрядчиков из своих кровных), то в договоре с заказчиком у вас должны быть прописаны условия о переносе сроков выполнения работ в случае просрочки оплат, а договоры с субподрядчиками в части оплат должны иметь привязки к поступлению денег от заказчика.

Вопросы приёмки работ и судов

В целом, очень похоже на решение вопроса с оплатами.

Если вы заказчик и хотите гарантировать личную приёмку, потому что понимаете, что ваш генподрядчик не имеет реальных спецов, чтобы потом переделать косячную работу, то можете аналогично прописать в договоре с генподрядчиком, что субподрядные работы сдаются вам лично.

Это же условие должно содержаться и в субподрядном договоре.

Генподрядчику лучше прописать в своём субподрядном договоре, что окончательная приёмка работ производится после приёмки работ заказчиком. К этому должны быть привязаны и сроки для направления мотивированных отказов, и сроки оплаты.

Ну а субподрядчику, наверное, всё равно кому работы сдавать. Главное сдать, а чтобы не затягивалось, стараться удалять всё, что найдёте в договоре из предыдущих двух абзацев.

С судами будет сложнее. Чтобы заказчик судился напрямую с субподрядчиком или наоборот, нужно суду будет доказать, что все требования к единой цепочке были были выполнены. То есть в генподрядном договоре содержались условия о об отношениях напрямую между заказчиком и субподрядчиком, а в субподрядном договоре есть на это отсылки. Поскольку в таком междусобойчике сложно контролировать условия разных договоров, которые ещё никто друг другу не показывает, то вряд ли получится.

Выводы: помните о том, что вам должен будет только тот, кто поставил подпись в вашем контракте, писать код для большого заказчика не то же самое, что быть причастным к этому заказчику через длинные цепочки, а субподрядный договор ничем не отличается от любых других. С ним нужно работать, ставить условия и переделывать под себя. Просто субподряд сам по себе таит в себе риски. В первую очередь из-за многочисленных иллюзий о том, что все в одном котле варятся. Нет, каждый сам за себя.

  • право
  • субподрядчики
  • договор
  • оплата
  • а ты чё самый умный

Источник: https://habr.com/ru/post/438304/

Заплачу, если мне заплатят: возвращаясь к старой проблеме договоров подряда

Какой схемой лучше пользоваться генподрядчику?

Больше месяца назад Верховный суд опубликовал определение №301-ЭС16-4469 по делу №А11-352/2015.

В этом деле рассматривался вопрос, можно ли обусловить оплату по договору подряда предоставлением банковской гарантии в обеспечение гарантийных обязательств подрядчика и не платить за выполненные работы до тех пор, пока гарантия не будет предоставлена.

Суды трёх нижестоящих инстанций сочли, что обязательство по оплате работ в договоре подряда, сформулированное по модели «заплачу, если предоставишь банковскую гарантию», не соответствует правилам ст.190 ГК о сроке и, сославшись на ст.

711 ГК, взыскали долг, хотя гарантия не была предоставлена. Верховный суд прямо указал, что поставить оплату выполненных работ в зависимость от банковской гарантии можно. Подробно о деле писали, например, здесь, здесь и здесь.

ВС к сожалению, уклонился от квалификации спорного обязательства по оплате работ в качестве заключенного под отлагательным условием предоставления банковской гарантии. Впрочем, с точки зрения последовательного применения принципа свободы договора, это определение очень ценно.

Мне оно понравилось тем, что, во-первых, суд не просто формально сослался на принцип свободы договора, но попытался проанализировать спор на наличие/отсутствие ограничений этого принципа.

Во-вторых, суд проанализировал экономические интересы сторон спора и указал, какие из них опосредовало спорное условие.  

Проблема, затронутая в Определении ВС, – часть более общей проблемы о том, насколько далеко в принципе можно зайти в «обусловливании» основного договорного исполнения.

Достаточно рельефно она проявляется в старом казусе подрядной практики, когда генподрядчик обещает заплатить субподрядчику за выполненные работы (всё или какую-то часть), только если получит деньги за них от заказчика.

Вопрос, который обычно возникает в данном случае, заключается в том, может ли подрядчик, ссылаясь на отсутствие оплаты со стороны заказчика, не платить субподрядчику.

Российские суды, как правило, удовлетворяют иск субподрядчика по спору о взыскании оплаты за выполненные работы, игнорируя условие договора о том, что оплата производится только после получения генподрядчиком платежа от заказчика.

Это явное ограничение свободы договора, как правило, не подкрепляется какими-либо аргументами по существу, а прикрывается лишь формальной ссылкой на ст.711 ГК. Как мне кажется, судьи могли бы руководствоваться двумя аргументами в пользу ограничения договорной свободы.

Первый – экономического толка: субподрядчик, понесший затраты на выполнение работ, остается без компенсации этих затрат и без прибыли, хотя при заключении сделки он на это рассчитывал.

Достаточно рациональный субподрядчик не стал бы заключать экономически не эффективную для него сделку, а при точном следовании букве договора сделка оказывается именно такой. Второй аргумент – из области морали: кажется крайне несправедливой ситуация, когда кто-то не получает благо, которое ему причиталось по коммерческому договору.

Вместе с тем, мне кажется, что оба аргумента опровержимы.

Доводы против экономического аргумента ограничения договорной свободы.

1. Раз договор был заключен, то он выгоден обеим сторонам, и изменить какое-то условие в пользу одной из них – значит уменьшить выгоду другой.

При условии платежа вида «субподрядчик получает оплату, от генподрядчика, если последнему заплатит заказчик» субподрядчик в определенной степени принимает на себя риск неоплаты третьим лицом, увеличивая свой риск неполучения платежа. Очевидно, что нормальный коммерсант не возьмет столь явный риск просто так.

Следовательно, субподрядчик получил взамен увеличения риска неплатежа что-то, что показалось ему достаточно выгодным (более высокую цену, чем обычно бывает за соответствующие работы; гарантию возможности получения в дальнейшем заказов от того же генподрядчика; преференции по другим контрактам; репутационный бонус и т.п.).

Если признать безусловный характер денежного обязательства генподрядчика, окажется, что субподрядчик получил указанное благо, даром, не предоставив взамен ничего. Это означает, что выгода генподрядчика от сделки уменьшится по сравнению с той, на которую он рассчитывал изначально.

2.

В здоровой экономической ситуации у каждого коммерсанта должны быть деньги или возможность их привлечения (иначе он банкрот, и в обороте ему делать, в общем-то, нечего). Однако в крупном подрядном проекте генеральный подрядчик зачастую покрывает свои затраты (в т.ч. на оплату работ субподрядчиков) за счет денег заказчика.

Прибыль генподрядчика значительно меньше тех затрат, которые он несет на субподрядчиков. Таким образом, условие вида «заплачу, когда мне заплатят» закрепляет экономическую схему финансовых потоков и легализует тот факт, что источником финансирования подрядного проекта, в конечном счете, является заказчик.

При наличии рассматриваемого условия генподрядчик, в экономическом смысле берет кредит у субподрядчика на период до поступления средств от заказчика. Стоимость такого кредита разумный субподрядчик заложил бы в цену своих работ. А если он этого не сделал – это его выбор и риск.

Проще говоря, соглашаясь на «условную» оплату, субподрядчик заявил: «я знаю, что источником моего финансирования будет третье лицо, и согласен ждать до тех пор, пока это третье лицо не заплатит».

Довод против морального аргумента об ограничении договорной свободы.

Интуитивно кажется, что ситуация, когда субподрядчик выполнил работы, но не получил оплату, из-за того, что генподрядчику не заплатил заказчик, кажется несправедливой.

Но столь же несправедливой будет ситуация, когда изначально равный обмен (изменение риска неоплаты подрядчика в обмен на иную выгоду субподрядчика) окажется уничтожен только по прихоти одной из сторон соглашения (субподрядчика).

Поэтому, кажущееся восстановление справедливости в пользу субподрядчика обернется несправедливостью в отношении генподрядчика.

Таким образом, поскольку доводы против ограничения свободы договора опровергнуты, в качестве презумпции нужно установить, что субподрядчик должен ждать, пока генподрядчику не заплатит заказчик.

Тем не менее, можно смоделировать три ситуации, когда вмешательство в развитие договорных отношений будет оправданным.

1. Экономическая сила и переговорные возможности сторон явно неравны, и спорное условие оказалось включенным в договор именно по этой причине.  Основания для этого исключения, как мне кажется, очевидны.

2.

Генподрядчик не получает платеж от заказчика из-за собственных нарушений или поведение генподрядчика очевидно выходит за рамки поведения нормального участника оборота и из-за этого генподрядчик не получает платеж от заказчика.

Когда заказчик не платит генподрядчику из-за (без)действий последнего (например, генподрядчик не выполнил свою часть работ) – субподрядчик, вправе требовать деньги. Возможны ситуации, когда работы не выполняются и не принимаются не из-за прямых действий генподрядчика, а из-за (без)действий третьих лиц.

В таком случае, необходимо установить, подконтрольны ли они генподрядчику, и может ли он на них воздействовать.

Если может (например, речь идет о каком-то другом субподрядчике) – то это риск генподрядчика, и нужно руководствоваться критериями, описанными выше для ситуации, когда генеральный подрядчик ничего не делает для взыскания денег с заказчика.

В случаях, когда работы не выполняются из-за обстоятельств, за которые генподрядчик не отвечает, было бы несправедливо принуждать его к платежу.

Поскольку генподрядчик – коммерсант, то, выполнив работу, он должен стремиться получить деньги от заказчика. Если генеральный подрядчик ничего не делает для этого, такое поведение аномально, право не должно его стимулировать.

Таким образом, если генподрядчик выполнил работы, но не получил деньги, то следует выяснить, по какой причине это произошло и что подрядчик сделал, чтобы деньги получить.

Если окажется, что генподрядчик просто сидит и ждет, пока заказчик что-то ему заплатит, не предъявляя никаких претензий и не пытаясь получить деньги за выполненные работы, то следует признать право субподрядчика на взыскание с генподрядчика.

3. Ситуация, когда генподрядчик формально может не платить, возникла по причине, которую обычные участники оборота не могли ни предвидеть, ни подразумевать при заключении договора.

Речь идет о случаях, когда генподрядчик наверняка не получит денег (самый крайний вариант – заказчик – банкрот). Возникает вопрос, в каком объеме субподрядчик принял на себя риск неплатежа заказчика, то есть нужно установить пределы принятия такого риска.

Хотя субподрядчик частично принял на себя риск неплатежа и в совокупности с остальными условиями договора счел его приемлемым, но вряд ли разумный участник оборота в принципе согласился бы отвечать за риск банкротства третьего лица. Кроме того, факт наступления банкротства – сам по себе аномалия, которую невозможно предвидеть.

Поэтому в данном случае можно допустить право субподрядчика на оплату без оглядки на условия договора.

Какой инструмент выбрать для разрешения ситуации, когда заказчик не платит, но есть обстоятельства, из-за которых генподрядчик должен заплатить субподрядчику?

Наиболее удобное решение, на мой взгляд, – отпадение отлагательного условия о платеже заказчика генподрядчику. В этом случае условное обязательство генподрядчика заплатить субподрядчику трансформируется в безусловное, и генподрядчик может быть понуждён к платежу.

В качестве альтернативного способа можно было бы использовать фикцию наступления условия (п.3 ст.157 ГК РФ).

Но этот вариант мне не слишком нравится, так как (1) хотя в рассматриваемых случаях генподрядчик ведет себя ненормально, не всегда его (без)действия очевидно недобросовестны (2) если проблему можно решить без оценочной категории недобросовестности, лучше обойтись без нее (3) при использовании фикции наступления отлагательного условия придется решать дополнительную проблему о его ретроактивном действии.

Еще один теоретически мыслимый альтернативный способ – в рамках доктрины подразумеваемого условия установить, что генподрядчик, в действительности, взял на себя обязанность перед субподрядчиком добиться получения денег от заказчика. Такой способ мне также не очень нравится, так как вряд ли при заключении договора стороны имели в виду, что генподрядчик обязан осуществлять свое право на получение оплаты.

Будет ли предложенный вариант работать в реалиях российской судебной системы?

Будет, если судья будет вдаваться в тонкости взаимоотношений субподрядчика, генподрядчика и заказчика, выяснять их экономические интересы, мотивы поведения.

Станет ли он это делать с учетом своей загруженности, проблем с получением и исследованием доказательств – вопрос открытый.

Если судья нет – нужно жестко следовать принципу свободы договора, и оставлять субподрядчика в ожидании денег. Для этого мне видятся как минимум 2 причины.

1.Чтобы ограничивать свободу договора, её сначала нужно сделать реально работающим принципом, а в России свобода договора только начала проникать в сознание судей и участников оборота. Я думаю, лучше пережить период «дикой свободы договора»: в дальнейшем это позволит осознать как ценность самой договорной свободы, так и выявить случаи, когда ее действительно надо ограничивать.

2.

Жесткое следование принципу договорной свободы вынудит субподрядчиков не только изучать условия договора до его заключения, но и активно участвовать в судебном процессе, в том числе ссылаться и доказывать, что поведение генподрядчика выходило за рамки нормального или есть иные обстоятельства, из-за которых он должен получить оплату при отсутствии наступившего отлагательного условия. В конце концов, именно субподрядчик заинтересован в получении оплаты, значит именно он должен проявлять процессуальную активность.

Источник: https://zakon.ru/Blogs/zaplachu_esli_mne_zaplatyat_vozvraschayas_k_staroj_probleme_dogovorov_podryada/45416

Правовые основы деятельности «упрощенцев» в строительстве

Какой схемой лучше пользоваться генподрядчику?

Применение упрощенной системы налогообложения, предусмотренной главой 26.

2 НК РФ, очень удобно для налогоплательщиков: уплата единого налога, простота налогового учета, отсутствие бухгалтерского учета в полном объеме (кроме учета основных средств и нематериальных активов).

Строительные организации с небольшим по строительным меркам оборотом также достаточно часто выбирают в качестве системы налогообложения «упрощенку». Попробуем разобраться, какие «подводные камни» ожидают их при этом.

Прежде чем начать разговор о требованиях налогового законодательства, его нюансах и особенностях, которые могут быть интересны компаниям-«упрощенцам», занимающимся строительством, следует остановиться на правовых моментах, от которых зависит, во-первых, действительность заключаемых договоров, во-вторых, определение стороны, ответственной за не предусмотренные договором расходы, в-третьих, юридическая квалификация договоров, которую налоговики могут изменить при наличии определенных обстоятельств.

Для того чтобы не попасть врасплох и быть готовым к нападкам и претензиям не только контрагента, но и налоговиков, необходимо знать все важные моменты заключаемого договора на строительство объекта.

Договор строительного подряда

Организации для осуществления деятельности в сфере строительства заключают гражданско-правовые договоры.

Одним из специальных видов в сфере строительства является договор строительного подряда, регулируемый параграфом 3 главы 37 ГК РФ.

При составлении указанного вида договора необходимо учитывать и общие положения о подряде (п. 2 ст. 702 ГК РФ). При заключении договора важно соблюсти установленные Гражданским кодексом РФ нормы.

Итак, по договору строительного подряда согласно ст. 740 ГК РФ подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Сторонам следует обратить внимание на условия договора, которые должны быть определены сторонами и могут повлиять на незапланированные расходы. Например, сроки выполнения работ – начальный и конечный (ст. 708 ГК РФ). Дополнительно стороны вправе предусмотреть промежуточные сроки (сроки завершения отдельных этапов работы).

Несоблюдение установленных в договоре сроков влечет наступление ответственности подрядчика (если иное не установлено договором или законом). Сроки продления строительных работ могут быть изменены только по соглашению сторон.

Кроме того, договор должен содержать согласованное условие о цене, которую заказчик должен заплатить подрядчику за выполненную работу, или способы ее определения (ст. 709 ГК РФ). Цена работы согласно п. 1 ст. 743 ГК РФ определяется в смете, утверждаемой сторонами. К способу определения цены нужно подойти ответственно, дабы избежать последующих судебных споров с заказчиком.

Так, например, цена может быть определена исходя из базисного уровня сметных цен и применения при расчетах индексов стоимостных показателей на день сдачи работ.

При этом предусмотреть весь порядок расчета нужно в основном договоре. Заключение дополнительных соглашений при применении, например, различных индексов стоимостных показателей не требуется (см. п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51, далее – информационное письмо № 51).

Важно также помнить, как будут распределяться риски, пока будет идти строительство объекта. Так, согласно п. 1 ст. 741 ГК РФ риск случайного уничтожения (повреждения) строительного объекта до его приемки лежит на подрядчике.

Но если виной тому будут недоброкачественные материалы, предоставленные заказчиком, либо данные им указания, то подрядчик вправе требовать оплаты всей предусмотренной сметой стоимости работ, даже если объект поврежден или уничтожен. Такой порядок действует при условии, что подрядчик уведомил заказчика об обстоятельствах, повлекших негативные для объекта последствия (п. 1 ст. 716 ГК РФ).

Как правило, обеспечивает строительство материалами и оборудованием подрядчик (ст. 745 ГК РФ), но стороны могут предусмотреть в договоре и иной порядок.

Гражданское законодательство подробно разъясняет порядок сдачи-приемки объекта. Извещенный о готовности заказчик обязан приступить к процедуре приемки. Возможна сдача объекта частями, но только если это прописано в договоре (п. 1 ст. 753 ГК РФ), и в этом случае риск случайного уничтожения принятого заказчиком результата несет уже он сам (п. 3 ст. 753 ГК РФ).

Требования к подрядным и генподрядным организациям

Участниками строительного подряда согласно ст. 740 ГК РФ являются заказчик и подрядчик. Вместе с тем не всегда подрядчик выполняет строительные работы сам.

Если подрядчик должен выполнить работу лично (без привлечения третьих лиц), текст договора должен содержать специальную оговорку. Такое условие может содержаться также в законе, в соответствии с которым подрядчик осуществляет строительство. В этом случае указанное положение необязательно включать в текст договора.

Если же такой оговорки нет и отсутствует документ, устанавливающий личное участие в строительных работах подрядчика, то подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (ст. 706 ГК РФ). При этом нарушение подрядчиком условия о личном выполнении работ влечет для последнего ответственность за убытки, причиненные заказчику незаконно привлеченными субподрядчиками (п. 2 ст. 706 ГК РФ).

В качестве генподрядных организаций должны выступать организации общестроительного профиля, а в качестве субподрядчиков должны привлекаться специализированные строительные организации, имеющие соответствующие разрешения.

При этом генподрядчик становится как бы средним звеном между заказчиком и субподрядчиком, заключая договоры и с тем, и с другим.

Он отвечает, с одной стороны, перед заказчиком за ненадлежащее исполнение субподрядчиком своих обязательств, а с другой – перед субподрядчиком, в случае если уже заказчик не выполнит свои обязательства, т.е. попросту не заплатит (п. 3 ст. 706 ГК РФ).

Существует несколько вариантов взаимоотношений генподрядчика в цепочке заказчик – генподрядчик – субподрядчик.

1. Генподрядчик выполняет часть работ самостоятельно, своими силами, а частично привлекает к отдельным работам субподрядчиков (как правило, это происходит при не очень крупном строительстве).

2. Генподрядчик осуществляет только руководство строительными работами (наиболее типичная схема работы на строительстве крупных объектов).

3. Заказчик с согласия генподрядчика привлекает к выполнению отдельных работ третьих лиц (другие строительные организации), заключая с ними отдельные договоры строительного подряда. Естественно, эти лица несут ответственность непосредственно перед заказчиком согласно заключенному договору за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы (п. 4 ст. 706 ГК РФ).

Обратите внимание! Для проведения строительных работ требуется лицензия (подп. 101.2 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»). С 1 июля 2008 г.

лицензирование строительства зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначений, прекращается (п. 6.1 ст. 18 Закона о лицензировании). Однозначно это упростит деятельность строительных организаций.

Вместе с тем законодатель может пролонгировать действие нормы о лицензировании отдельным законом. Имеются некоторые опасения, что отказ от лицензирования может привести к снижению качества строительных работ.

Не случайно законодатель отодвигал сроки отмены лицензирования в строительстве (первоначально был установлен срок 1 января 2007 г.).

Со сторонами в договоре определились, теперь проанализируем некоторые проблемные вопросы, которые могут вызвать сложности при организации строительного процесса.

Техническая документация

Строительство и связанные с ним работы ведутся подрядчиком в соответствии с технической документацией, в которой должны быть определены объем и содержание работ (п. 1 ст. 743 ГК РФ). Фактически в технической документации содержится описание предмета договора.

А можно ли что-то менять в технической документации после того, как она утверждена сторонами договора?

Согласно ст. 744 ГК РФ заказчик вправе изменять техническую документацию при соблюдении следующих условий:

– стоимость дополнительных работ не превышает указанной в смете общей стоимости больше чем на 10%;

– характер работ сохраняется неизменным.

Если эти условия соблюсти нельзя, то внести изменения в техническую документацию можно только на основе согласованной сторонами дополнительной сметы (п. 2 ст. 744 ГК РФ).

Подрядчик имеет также право на возмещение расходов (разумных!), которые у него возникли в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации.

Обратите внимание! Отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным. Так, в договоре можно сослаться на типовую техническую документацию. Главное – ознакомить заказчика с типовыми образцами до заключения договора и получить его согласие на строительство.

Тогда будет считаться, что предмет договора был согласован (см. п. 5 информационного письма № 51).

Смета

Смета – это финансовый документ, который является, так же как и техническая документация, неотъемлемой частью договора строительного подряда. Именно в нем, как мы уже говорили выше, определяется цена работ (п. 1 ст. 743 ГК РФ).

Цена работы (смета), если иное не определено в договоре, считается твердой. Если цена твердая, то ни подрядчик не может потребовать ее увеличения, ни заказчик ее снижения, даже если в момент заключения договора полного объема работ и расходов предусмотреть было нельзя (п. 6 ст. 709 ГК РФ).

И все же, как правило, в договорах строительного подряда указываются приблизительные цены. Это связано в первую очередь с длительностью строительного цикла и стремительным изменением рыночных цен на строительные материалы.

Есть различные методы составления смет (ресурсный, базисно-индексный и др.). Наибольшее распространение получил базисно-индексный метод, позволяющий с достаточной степенью точности определять стоимость строительства в текущем уровне цен. При этом методе применяются определенные индексы стоимостных показателей.

Но, как правило, составлением сметы будет заниматься не бухгалтер организации-подрядчика, а организация, специализирующаяся на составлении сметно-проектной документации.

При составлении сметы строители-«упрощенцы» применяют коэффициенты, определенные Госстроем России в письме от 06.10.2003 № НЗ-6292/10.

Возможности изменения технической документации мы рассмотрели выше, а можно ли изменять в ходе осуществления строительных работ смету?

Сначала обратим внимание на следующее.

Есть общее правило: если в ходе строительства возникла ситуация, когда подрядчик считает, что нужны дополнительные работы, но это приведет к увеличению сметной стоимости, то первое, что он обязан сделать, – это сообщить об этом заказчику. И ждать ответа от него 10 дней (если только законом или договором не предусмотрен иной срок).

Если эту обязанность он не выполнит, а начнет производить дополнительные работы без уведомления и получения согласия, то убытки ему никто не возместит, если только он не докажет, что в срочном порядке должен был действовать в интересах заказчика, а времени на согласование у него не было, иначе бы, например, погиб объект строительства (ст. 743 ГК РФ).

Если ответ от заказчика в течение этого срока не получен, подрядчик обязан приостановить работы, а убытки, связанные с простоем, возлагаются на заказчика. Но если он докажет, что необходимости в дополнительных работах не было, тогда никто никаких убытков, связанных с простоем, подрядчику не возместит (ст. 743 ГК РФ).

Пересмотреть смету можно также, если:

– по независящим от подрядчика причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10% (п. 3 ст. 744 ГК РФ);

– подрядчик некачественно сработал и объект непригоден к использованию (п. 1 ст. 723 ГК РФ);

– существенно выросли цены на материалы (п. 6 ст. 709 ГК РФ). Кстати, если в этом случае заказчик откажется пересмотреть смету, подрядчик вправе расторгнуть договор в соответствии со ст. 451 ГК РФ.

Потратили меньше, чем предусмотрели

А что делать, если произошел редкий случай – при строительстве объекта подрядчик потратил меньше, чем было заложено в смете?

Если фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые заложили в смету при определении цены работ, то за подрядчиком все равно сохраняется право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда (п. 1 ст. 710 ГК РФ).

Правда, есть одни нюанс. Это возможно, только если заказчик не докажет, что экономия повлияла на качество выполненных работ.

В договоре может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами (п. 2 ст. 710 ГК РФ).

Приемка выполненных работ

После получения информации от подрядчика о готовности к сдаче выполненных работ заказчик обязан немедленно приступить к приемке. Причем приемка работ осуществляется за счет заказчика (ст. 753 ГК РФ).

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписываемым обеими сторонами (п. 4 ст. 753 ГК РФ).

Форма Акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), а также форма Справки о стоимости выполненных работ и затрат утверждены Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100. Согласно п.

2 данного Постановления указанные документы являются первичными документами, подлежащими применению всеми юридическими лицами всех форм собственности, осуществляющими деятельность в отраслях экономики.

Источник: https://www.eg-online.ru/article/185451/

Право-online
Добавить комментарий