Привлечение внешних экспертных организаций при заключении контракта

Кто может выступать внешним экспертом при приемке топлива на АЗС, каков порядок заключения договора с ним, а также порядок отбора топлива и производства экспертизы?

Привлечение внешних экспертных организаций при заключении контракта

Заказчиком после 1 июля 2018 года заключен государственный контракт на поставку автомобильного топлива с единственным поставщиком на основании п. 25.1 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ по итогам несостоявшегося аукциона.

Извещение о проведении аукциона и проект контракта были размещены в ЕИС до 1 июля 2018 года.

Контрактом предусмотрена приемка топлива на АЗС путем визуального осмотра, по итогам месяца поставщик составляет отчет о количестве поставленного бензина.

1. Каким образом заказчику следует исполнять свою обязанность по привлечению внешних экспертов к проведению экспертизы поставленного товара, кто будет являться внешним экспертом?

2. Каков порядок заключения договора с внешними экспертами?

3. Каков порядок отбора топлива и производства экспертизы топлива, с учетом того что поставка топлива осуществляется сетью автозаправочных станций, расположенных на территории региона?

4. Какова периодичность производства внешней экспертизы, с учетом того что государственный контракт заключен на срок 6 месяцев?

5. Является ли участие представителя исполнителя в процедуре отбора проб для проведения независимой экспертизы обязательным, кто может выступать в качестве представителя исполнителя (сотрудник АЗС, представитель исполнителя по доверенности, сотрудник исполнителя из числа АУП или ИТР)?

1. В соответствии с ч. 3 ст. 94 Закона № 44-ФЗ для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (далее — контрагент) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу.

Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом № 44-ФЗ. Это указание коррелирует с указанием ч. 1 ст.

41 Закона № 44-ФЗ на то, что заказчики привлекают экспертов, экспертные организации, то есть сторонних лиц, физических или юридических (сторонние (внешние) эксперты), в случаях, предусмотренных данным законом (смотрите также п. 15 ст. 3 ФЗ-44).

К случаям, когда заказчики обязаны привлекать внешних экспертов, относится проведение экспертизы исполненного по контракту, заключенному с единственным контрагентом в соответствии с п. 25.1 — 25.3 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ по итогам несостоявшейся электронной процедуры закупки.

Напомним, что указанные пункты действуют с 1 июля 2018 года и (в отличие от п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ) не включены в предусмотренный ч. 4 ст. 93 Закона № 44-ФЗ перечень исключений, когда экспертиза исполненного по контракту может осуществляться силами заказчика.

Законом № 44-ФЗ не предусмотрено, что требования абзаца первого ч. 4 ст. 94 Закона № 44-ФЗ не применяются при заключении контрактов на основании п. 25.1 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ по итогам несостоявшихся электронных процедур, извещения о проведении которых были размещены заказчиком в ЕИС до 1 июля 2018 года. При этом заключение контракта на основании п. 25.1 ч. 1 ст.

93 Закона № 44-ФЗ не является частью закупки, осуществляемой путем проведения электронного аукциона, а представляет собой самостоятельную закупку, сведения о которой должны быть предусмотрены планом-графиком. Осуществлять данную закупку заказчик вправе только после внесения соответствующих изменений в план-график в установленный ч. 14 ст. 21 Закона № 44-ФЗ срок.

Не содержит Закон № 44-ФЗ и указания на то, что экспертиза исполненного по контрактам, заключенным на основании п. 25.1 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, должна осуществляться с привлечением третьих лиц только в тех случаях, если, например, предметом контракта является поставка (выполнение, оказание) определенных товаров (работ, услуг) или цена контракта превышает определенную сумму.

Иными словами, обязанность осуществлять экспертизу исполнения в соответствии с требованиями абзаца первого ч. 4 ст. 94 Закона № 44-ФЗ (то есть силами привлеченных экспертов) установлена применительно ко всем контрактам, заключенным на основании п. 25.1 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ.

Следовательно, в рассматриваемой ситуации приемка исполнения по контракту должна осуществляться заказчиком с привлечением сторонних (внешних) экспертов.

За несоблюдение требований Закона № 44-ФЗ о проведении экспертизы поставленного товара, результатов выполненной работы, оказанной услуги или отдельных этапов исполнения контракта, в случае если к проведению такой экспертизы заказчик обязан привлечь экспертов, экспертные организации, ч. 8 ст. 7.32 КоАП РФ для должностных лиц заказчика установлена административная ответственность.

2. В соответствии с п. 15 ст.

3 Закона № 44-ФЗ, эксперт, экспертная организация (далее — эксперты) — это обладающее специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, либо юридическое лицо (работники юридического лица должны обладать специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла), которые осуществляют на основе договора деятельность по изучению и оценке предмета экспертизы, а также по подготовке экспертных заключений по поставленным заказчиком, участником закупки вопросам.

Из приведенной нормы и ст. 41 Закона № 44-ФЗ следует, что под экспертами, экспертными организациями в данном законе понимаются третьи лица по отношению к заказчику и контрагенту, исполнение которого принимается.

При этом, поскольку эксперты действуют на основании договора, то есть заключаемого заказчиком контракта (п. 3 ч. 1 ст.

1 Закона № 44-ФЗ), привлечение экспертов, безусловно, должно осуществляться в порядке, установленном Законом № 44-ФЗ.

В частности, на это прямо указывается в ч. 3 ст. 94 Закона № 44-ФЗ. Какие-либо особенности закупки при отборе именно экспертов, помимо вышеуказанных ограничений, Законом № 44-ФЗ не предусмотрены. Соответственно, способ закупки выбирается заказчиком по общим правилам, исходя из принципов, определенных ч. 5 ст. 24 Закона № 44-ФЗ.

Отметим, что в случае привлечения к экспертизе сторонних экспертов результаты экспертизы оформляются в виде заключения, которое подписывается экспертом, уполномоченным представителем экспертной организации (ч. 5 ст.

94 Закона № 44-ФЗ). При принятии решения о приемке или об отказе в приемке исполнения по контракту приемочная комиссия должна учитывать отраженные в заключении по результатам экспертизы предложения сторонних экспертов (ч. 7 ст.

94 Закона № 44-ФЗ).

3. Законом № 44-ФЗ не установлены какие-либо специальные требования к экспертам. Такие требования могут быть предусмотрены применительно к проведению экспертиз в конкретной отрасли иными нормативными актами, на что фактически указано в ч. 8 ст. 41 Закона № 44-ФЗ, и предъявляются заказчиком к участникам закупки на основании п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ.

Перечень категорий лиц, которые не могут быть допущены к экспертизе, приведен ч. 2 ст. 41 Закона № 44-ФЗ. Анализ этого перечня показывает, что речь идет о лицах, которые не могут быть допущены к экспертизе в конкретных ситуациях в силу сомнения в их беспристрастности при проведении экспертизы.

Требования к процедуре проведения экспертизы, перечень необходимых действий или процедур, которые должны проводиться при проверке (экспертизе), Законом № 44-ФЗ не установлены. По смыслу положений п. 1 ч. 1, ч. 7 ст.

94 Закона № 44-ФЗ экспертиза фактически равнозначна проверке товара, результата работ, услуг во время их приемки, проведение которой предусмотрено гражданским законодательством (ст. 474, п. 2, 3 ст. 513, п. 1 — 3 ст. 720, ст. 783 ГК РФ).

Вопрос же о необходимых в ходе экспертизы действиях, по нашему мнению, и не может быть урегулирован законом, поскольку необходимость тех или иных действий, процедур определяется как спецификой поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг, все многообразие которых заведомо невозможно определить и описать, так и характером потребностей самого заказчика. Вопрос о порядке проведения экспертизы топлива является техническим, его решение (как и решение вопроса о конкретных требованиях, которые должны предъявляться к экспертам, осуществляющим такую экспертизу) требует специальных познаний, основанных не на Законе № 44-ФЗ, а на технических и административных нормах, не относящихся к тематикам правового консалтинга. Поэтому в рамках данной консультации осветить этот вопрос не представляется возможным.

Законом № 44-ФЗ не установлены требования к периодичности проведения внешней экспертизы. Учитывая положения п. 1 ч. 13 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, такие требования должны быть предусмотрены контрактом.

Так как по смыслу Закона № 44-ФЗ внешняя экспертиза фактически равнозначна приемке товаров, работ или услуг, представляется, что в приведенной ситуации для проведения экспертизы эксперты должны иметь доступ к каждому виду топлива, приобретаемого водителями заказчика на АЗС, в целях проверки его качества и количества на соответствие требованиям контракта, причем в момент приобретения топлива. Это, как нам представляется, вряд ли может быть реализовано на практике.

Алексей Александров, Надежда Верхова,

эксперты службы правового консалтинга ГАРАНТ

Источник: https://moscowtorgi.ru/participants-public-procurement/legal-counseling/9357/

Экспертиза по контракту в рамках Закона № 44-ФЗ

Привлечение внешних экспертных организаций при заключении контракта

Согласно ч.3 ст.94  Закона № 44-ФЗ заказчики обязаны проводить экспертизу принимаемой продукции. Такая экспертиза должна проводиться своими силами («внутренняя экспертиза») либо к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации («внешняя экспертиза»).

Как часто и по каким контрактам должна проводится экспертиза?

Закон № 44-ФЗ не содержит случаев, при которых экспертиза может не проводиться. Следовательно, экспертиза должна осуществляться по всем контрактам, в том числе контрактам (договорам), заключенным по п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ. Иными словами, предмет контракта, его цена и основание для заключения никак не влияют на возможность (необходимость) проведения экспертизы.

Экспертиза должна проводиться даже в том случае, когда провести ее на практике невозможно.

Например, в случае заключения контракта по поставку электрической энергии заказчик должен подтвердить, что поставленная энергоснабжающей организацией электрическая энергия соответствием всем условиям заключённого контракта. Приведем еще один пример: поставка ГСМ.

В данном случае также нет никаких оснований, чтобы экспертизу не проводить. Соответственно, перед подписанием акта сдачи-приемки заказчик должен удостовериться в том, что поставленный ему ГСМ полностью соответствует условиям заключенного контракта.

Очевидно, что провести экспертизу по подобным контрактам проблематично. К счастью для заказчика Законом № 44-ФЗ не определен порядок ее проведения. Поэтому, в ряде случаев, такая экспертиза будет носить формальный, а не реальный характер, и состоять в документальном подтверждении факта ее проведения.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ экспертиза является неотъемлемой частью приемки продукции по контракту. Таким образом, экспертиза должна проводиться каждый раз перед подписанием заказчиком документа о приемке.

Так, например, если по контракту предусмотрена ежемесячная приемка продукции, экспертиза должна проводиться ежемесячно в отношении той части продукции, которая принимается.

Если продукция по контракту принимается ежедневно – экспертиза должна проводиться ежедневно перед каждой приемкой.

Недопустимо со стороны заказчика подтверждать соответствие принятой по контракту продукции после окончания срока действия контракта, т.е. «задним числом». Экспертиза во всех случаях должна проводиться до приемки продукции.

Как оформляется проведение экспертизы?

Закон № 44-ФЗ не устанавливает каких-либо специальных требований к оформлению экспертизы, проводимой заказчиком своими силами (в том числе не устанавливает требований к составлению каких-либо документов по результатам проведения такой экспертизы).

Вместе с тем, на практике довольно часто встречаются случаи, при которых заказчику необходимо подтвердить факт проведения экспертизы до осуществления приемки той или иной продукции. Просто подписание заказчиком документа о приемке недостаточно.

Факт проведения экспертизы может быть подтвержден несколькими способами. Например, путем проставления визы согласования на документе о приемке лицом, уполномоченным заказчиком на проведение экспертизы. Второй вариант – составление отдельного документа (например, экспертного заключения) таким лицом.

Проведение экспертизы может быть возложено на приемочную комиссию заказчика, если такая создана.

В последнем случае в положении о такой комиссии следует указать, что она уполномочена не только на осуществление приемки продукции, но и на проведение ее экспертизы.

При этом фактом, подтверждающим проведение экспертизы, является факт осуществление указанной комиссией приемки поставленной продукции, т.е. подписание документа о приемке. Возможны и иные способы и варианты подтверждения проведения экспертизы своими силами.

Если экспертиза проводится с привлечением внешних экспертов, экспертных организаций (прим.: случаи проведения «внешней экспертизы» с 31 июля 2019 года должны быть определены Правительством РФ  (ч.4.1. ст.

94 Закона № 44-ФЗ), но в настоящее время такой документ отсутствует), то результатом проведения такой экспертизы является экспертное заключение (ч.5 ст.94 Закона № 44-ФЗ).

, порядок оформления экспертного заключения определяется условиями договора, заключенного заказчиком с внешним экспертом, экспертной организацией.

Кто уполномочен проводить экспертизу?

Если экспертиза принимаемой по контракту продукции проводится своими силами, то ее проводить может любое лицо. В 99% случаях – это штатный работник или работники заказчика.

Проведение «внутренней экспертизы» может быть возложено заказчиком на членов приемочной комиссии, на работников контрактной службы или даже на членов комиссии по осуществлению закупок. В данном случае экспертиза будет проводиться коллегиально, т.к.

в Законе № 44-ФЗ нет обязательного требования о том, что экспертиза должна проводиться кем-то персонально.

В отличие от членов комиссии по осуществлению закупок, контрактных управляющих, работников контрактной службы Закон № 44-ФЗ не предъявляет каких-либо требований к лицам, проводящим экспертизу от имени заказчика. Такие лица могут не иметь образования в сфере закупок.

К сожалению, такие лица не во всех случаях являются специалистами в соответствующе предметной области.

Однако, это не снимает с них ответственности, если в результате некачественно проведенной экспертизы заказчиком будет принята продукция, не соответствующая условиям заключенного контракта.

В случае проведения «внешней экспертизы» требования к внешним экспертам установлены ст. 41 Закона № 44-ФЗ. Важно отметить, что внешним экспертом, экспертной организацией может выступать физическое лицо (в том числе ИП), юридическое лицо, с которым заказчиком заключен договор на проведение экспертизы.

Требования к указанному договору два: 1) он должен быть возмездный; 2) он должен быть заключен на основании Закона № 44-ФЗ (не Закона № 223-ФЗ).

Первое требование объясняется тем, что Закон № 44-ФЗ не регулирует заключение безвозмездных сделок и соглашений. Соответственно заключаемый с внешним экспертом, экспертной организацией контракт должен быть возмездным.

Второе требование прямо предусмотрено ч. 3 ст. 94 Закона № 44-ФЗ.

К слову отметим, что контракт с внешним экспертом, экспертной организацией может быть заключен, например, по п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ при условии соблюдения иных ограничений, установленных для данного способа закупки. Это также будет является заключением контракта по Закону № 44-ФЗ.

В каких случаях обязательно проведение «внешней экспертизы»?

Если заказчиком не проводится внутренняя экспертиза, должна проводиться экспертиза внешняя. И наоборот, при проведении внешней экспертизы внутренняя экспертиза не проводится. Объясняется это союзом «или», который использовал законодатель в ч. 3 ст. 94 Закона № 44-ФЗ.

Однако, в отдельных случаях Закон № 44-ФЗ предписывает проводить только внешнюю экспертизу. Как уже было отмечено выше, такие случаи должно определить Правительство РФ, но пока такой акт Правительства РФ отсутствует.

Где размещаются результаты проведенной экспертизы?

Результаты «внутренней» и «внешней» экспертизы не подлежат размещению в ЕИС. Нет также требований о размещении таких результатов в реестре контрактов. В связи с этим, результаты экспертизы, как и иные документы о закупке, хранятся у заказчика и должны быть предоставлены по требованию контролирующих органов.

Ответственность экспертов

Довольно часто возникает вопрос о том, какую же ответственность несет эксперт, экспертная организация? Для «внешних экспертов» ответственность прямо предусмотрена в законодательстве. От административной (ст. 7.32.6 КоАП РФ) до уголовной (ст. 200.6 УК РФ).

На «внутренних экспертов» указанные статьи не распространяются, т.к. в понятийном аппарате Закона № 44-ФЗ они не являются экспертами, экспертными организациями.

«Внутренние эксперты» являются должностными лицами заказчика и проводят экспертизу от его имени.

Такие лица несут ответственность в соответствии с законодательством в зависимости от тяжести наступивших последствий в результате некачественно проведенной ими экспертизы.

Источник: http://44fz.ru/article/ekspertiza-po-kontraktu/

Право-online
Добавить комментарий