Проверка договора на предмет негативных последствий

Как не допустить долгов при заключении договора | «Гарант-Сервис» г. Красноярск

Проверка договора на предмет негативных последствий
В последнее время фирмы все чаще сталкиваются с неплатежеспособными контрагентами. В связи с этим важно еще на стадии заключения договора предусмотреть возможные негативные последствия и предпринять меры по их недопущению или устранению с наименьшими потерями.

В процессе осуществления хозяйственной деятельности ее участники зачастую сталкиваются с неисполнением контрагентами своих договорных обязательств.

С целью минимизации таких рисков компаниям необходимо принимать меры, направленные на предотвращение возникновения долгов еще на стадии заключения договоров с будущими контрагентами.

Проверка контрагента до заключения договора

В первую очередь, перед заключением договора необходимо провести проверку своего будущего контрагента на предмет его юридического статуса, платежеспособности и добросовестности ведения им хозяйственной деятельности. Для этого могут быть использованы открытые источники информации.

Во-первых, это сайт ФНС России, где можно получить сведения, внесенные в Единый государственный реестр юридических лиц, о дате основания юридического лица, размере его уставного капитала, лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, его учредителях, о видах осуществляемой им экономической деятельности, а также иные сведения, которые позволяют понять, является ли контрагент фирмой-однодневкой, и определить в том числе уполномоченных на подписание договора лиц.

Во-вторых, это электронная картотека арбитражных дел, где можно получить сведения о предъявленных к контрагенту и контрагентом исках и вынесенных по ним судебных актах.

В-третьих, это сайт Федеральной службы судебных приставов России, где в открытом доступе находится банк данных исполнительных производств Федеральной службы судебных приставов, сведения из которого позволяют установить, имеется ли у контрагента непогашенная задолженность.

Отдельно следует упомянуть источники, из которых можно получить сведения о банкротстве контрагента: это в том числе интернет-сайт издания «Вестник государственной регистрации».

Проверка юридического статуса всегда более затруднительна в отношении нерезидентов. В такой ситуации минимально необходимой для запроса у иностранного контрагента информацией является информация о его текущем статусе (goodstanding) и налоговом резидентстве.

Между тем полученная из открытых источников информация не всегда позволяет составить полную и объективную картину о будущем контрагенте.

В настоящее время своеобразным обычаем делового оборота, а также в некоторой степени подтверждением благонадежности контрагентов является обмен между последними копиями учредительных документов (копиями свидетельств о государственной регистрации юридических лиц, свидетельств о постановке на учет в налоговом органе, копиями документов, подтверждающих полномочия директоров данных организаций) и, при необходимости, копиями доверенностей на уполномоченных лиц. Наиболее оптимальным вариантом будет являться обмен копиями бухгалтерских балансов на последнюю отчетную дату с отметками налоговой инспекции.

Кроме того, с целью оценки производственных возможностей контрагента для последующего исполнения им договорных обязательств может быть осуществлен выезд непосредственно на предприятие контрагента.

Добросовестный и благонадежный контрагент вряд ли будет препятствовать получению информации о нем. Более того, такой контрагент сам предоставит как можно больше сведений о своем статусе и деятельности.

Составление предварительного варианта договора

Следующим шагом в случае принятия компанией решения о заключении договора с учетом собранной о контрагенте информации является составление проекта договора и включение в него условий, направленных на минимизацию рисков неплатежей и стимулирование выполнения контрагентом своих обязательств.

Одной из наиболее эффективных мер по предотвращению возникновения долгов на стадии составления и заключения договора является включение в него условия об обеспечении обязательств контрагента.

Использование различных способов обеспечения исполнения обязательств

Наиболее распространенными способами обеспечения обязательств, направленными на предотвращение возникновения задолженностей, являются следующие.

Во-первых, это задаток. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения*(1).

В случае если от исполнения своих обязательств отказывается лицо, давшее задаток, сумма задатка остается у получателя задатка. В случае если от исполнения обязательства отказывается лицо, получившее задаток, задаток должен быть возвращен в двойном размере лицу, его давшему*(2).

Такой способ обеспечения исполнения обязательств носит взаимный характер, то есть является мерой по предотвращению долгов для обеих сторон договора.

Во-вторых, это залог.

Данный способ обеспечения исполнения обязательств предполагает право кредитора по обеспеченному залогом обязательству в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества*(3). Предметом залога, как правило, является ценное для должника имущество, что оказывает стимулирующее воздействие на должника исполнить обязательство надлежащим образом, а значит, и предотвратить возникновение долгов.

В-третьих, это удержание имущества должника, предполагающее право кредитора, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено*(4).

В случае согласования сторонами условия об одном из двух последних способов обеспечения обязательств целесообразно рассмотреть вопрос о включении в договор возможности внесудебного порядка обращения взыскания на имущество должника, что ускоряет сам процесс взыскания и, соответственно, будет служить дополнительным стимулом для исполнения должником обязательств в срок.

Необходимо отметить, что реализация перечисленных выше способов обеспечения обязательств, в отличие от банковской гарантии или поручительства, во многом зависит непосредственно от действий кредитора.

Безусловно, последние способы также являются эффективными, однако на практике обращение к банку или поручителю нередко заканчивается судебным разбирательством, что увеличивает срок взыскания долга.

Отдельно стоит сказать о таком способе обеспечения исполнения обязательств, как неустойка. Данный способ используется почти в каждом договоре и также направлен на стимулирование контрагента исполнить обязательство в срок.

Между тем не стоит забывать о том, что неустойка, как правило, взыскивается в судебном порядке (контрагенты крайне редко добровольно перечисляют сумму начисленной неустойки), а при наличии ряда обстоятельств заявленный кредитором размер неустойки может быть снижен судом.

Указанное не означает отсутствие целесообразности в закреплении соответствующего положения в договоре, а лишь говорит о необходимости принятия и иных мер, направленных на предотвращение долгов при согласовании условий договора.

В случае если сторонам не удается достичь договоренности относительно условий о способе обеспечения исполнения обязательств, минимизировать риск образования задолженности можно посредством включения в договор условия о предоплате или установление такого порядка оплаты, при котором момент передачи имущества максимально близок к моменту оплаты.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод, что предотвращение возникновения долгов на стадии заключения договора, минимизация риска их возникновения в будущем во многом зависят от активных действий хозяйствующих субъектов, которым всегда следует проявлять максимальную осторожность и осмотрительность как при выборе контрагентов, так и при составлении и заключении договоров с ними.

Мероприятия по предотвращению возникновения долгов по сделке ┌─────────────────────────────────────────────────────────┐ │ Меры, направленные на предотвращение возникновения │ │ долгов по сделке │ └────────────────────────────┬────────────────────────────┘ ┌──────────────────┴─────────────────────┐ ▼ ▼┌──────────────────┴─────────────────┐ ┌───────────────────┴─────────────────────┐│ До заключения договора │ │ При заключении договора │├────────────────────────────────────┤ ├─────────────────────────────────────────┤│- проверка контрагента на сайтах │ │тщательная разработка проекта договора ││ФНС России, ФССП России │ │различные способы обеспечения исполнения││- проверка контрагента через │ │обязательств: ││электронную картотеку арбитражных │ │- задаток ││дел на сайте ВАС РФ │ │- залог ││- проверка контрагента на сайте │ │- неустойка ││ФССП России, выезд на предприятие │ │- удержание имущества должника ││контрагента │ │- иные ││- обмен учредительными и иными │ │ ││документами, а также бухгалтерской │ │ ││отчетностью │ │ │└────────────────────────────────────┘ └─────────────────────────────────────────┘

Источник: http://garant-krs.ru/articles/as241214/

Договорное право

Проверка договора на предмет негативных последствий

Согласитесь, сложно спорить с тем фактом, что каждый из нас без исключения ежедневно заключает договоры. Каждый раз, когда Вы платите – Вы заключаете договор. Это может быть договор перевозки пассажира (от банальной поездки на трамвае до авиаперелета), купли-продажи (от похода в супермаркет до продажи недвижимости, бизнеса), предоставления услуг и т.д.

Сами того не осознавая, мы постоянно находимся в договорных правоотношениях, но не всегда с должным вниманием относимся к этому. При таком подходе вероятность наступления негативных последствий стремительно возрастает, а найти самостоятельно эффективное решение в стрессовой ситуации крайне сложно.

Именно из-за этого теряются страховые выплаты, по якобы закрытому кредиту спустя год приходит уведомление о задолженности либо вместо партии хрустальных бокалов, Вы получаете партию битого стекла, учитывая условия подписанного и невнимательно прочитанного договора, без компенсации.

Такие случаи, к сожалению, происходят чаще, чем хотелось бы.

Некоторые руководители предприятий при оформления контрактов в целях экономии используют договор, предоставленный контрагентом либо скачанный в интернете шаблон.

Проверенным на практике является тот факт, что каждые договорные отношения являются уникальными! Готовый шаблон, который будет соответствовать Вашим запросам и защищать Ваши интересы невозможно ни скачать, ни, тем более, получить от контрагента.

Грамотное оформление договора – это залог его исполнения надлежащим образом, а также гарантия защиты Ваших интересов в случае нарушение обязательств контрагентом. Особое внимание следует уделять договорному оформлению при ведении инвестиционной деятельности.

При составлении таких договоров крайне важно «выписывать» все существенные условия, такие как: сроки исполнения, цену договора, гарантии, ответственность сторон, понятие форс-мажорных обстоятельств и т.д., с определением четкого механизма их применения.

Часто условия договора без практической возможности их реализовать превращаются в пустой набор слов.

Наши консультанты имеют уникальный опыт успешной работы в предоставлении юридических услуг по сопровождению оформления договорной деятельности. На протяжении более 14 лет мы разрабатываем договора абсолютно разных уровней сложности: от трехстраничных договоров о намерениях до договоров генерального строительного подряда на 50-ти листах, без учета приложений к ним.

Наши адвокаты и юристы не только разработают проект договора индивидуально для Вас, но и проведут переговоры и обосновано отстоят каждый пункт, защищающий Ваши права и интересы, не пропустив при этом попыток навязать заведомо невыгодные для Вас условия соглашения.

Залогом высокого качества работы бесспорно является наша команда. Ее представители обладают большим практическим опытом составления и сопровождения реализации всех видов договоров. Мы гарантируем максимально глубокою проработку всех важных вопросов на экспертном уровне.

В состав нашей команды входит: 6 адвокатов, 5 ведущих юристов, трое из которых специализируются исключительно на договорном праве.

Они обеспечат разработку индивидуально для Вас договора: купли-продажи, дарения, поставки, контрактации, аренды, мены, ссуды, проката, займа, поручительства, страхования, подряда, лизинга, перевозки, транспортного экспедирования, комиссии, договора на предоставление всех видов услуг, инвестиционные и лицензионные договора, договора пожизненного содержания, брачные контракты, договора о разделе имущества, а также любые другие договора, существование которых возможно в рамках действующего законодательства.

Ао «кф «доминанта» предлагает вам следующую схему сотрудничества:

  • Первичная консультация в офисе, на которой мы совместно определяем вид необходимого договора
  • Выбор клиентом подходящего пакета услуг
  • Подписание договора на оказание юридических услуг
  • Финальная встреча для передачи готового результата работы клиенту

*В случае запроса клиента предлагаем «мобильную» форму сотрудничества, обеспечивающую заказ услуг и предоставление готового результата с использованием электронных средств обмена информацией.

Если Вы приняли решение все-же самостоятельно заниматься договорной работой, рекомендуем предпринять следующие шаги:

  • Проверка контрагента (на предмет «жизнедеятельности», налоговой дисциплинированности и т.д.)
  • Определите для себя конечную цель, которую Вы хотите достичь вследствие исполнения этого договора
  • Выясните, какие существенные условия именно для Вашего вида договора необходимо указать
  • Четко пропишите: предмет договора; сроки; цену, случаи ее изменения; требования к качеству товара/услуги; права, обязанности, ответственность сторон и механизмы ее применения

Для договорных отношений очень кстати подойдет поговорка о том, что не важно, как это выглядит снаружи, а главное – что внутри. Если Вам предлагают подписать какой бы то ни было договор, прежде чем сделать это – внимательно прочитайте его содержимое. Иногда одна запятая может кардинально изменить смысл целого пункта, превратив право в обязанность. Правильным будет обратится за советом к специалисту. Предотвратить негативные последствия намного проще и дешевле, чем пытаться их ликвидировать.

Мы работаем на Ваш успех!

Источник: https://dominanta.od.ua/page/dogovornoe_pravo

Правовые риски Договора поставки в РК – Статья

Проверка договора на предмет негативных последствий

Предмет договора – это основное условие, которое необходимо согласовывать в договоре поставки при любых обстоятельствах (п. 1 ст. 393 ГК РК).

Предметом договора поставки являются товары, производимые или закупаемые поставщиком и приобретаемые покупателем для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях, не связанных с личным, семейным и другим подобным использованием (ст. 458 ГК РК).

 Если договором не согласованы существенные условия, не определен предмет договора (товар) – условия о наименовании и количестве товара, то договор будет признан незаключённым, что в свою очередь не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей(ст. ст. 393, 407, 418, 458 ГР РК). Это в свою очередь повлечет следующие последствия:

  • Риск поставщика: поставщик не сможет потребовать от покупателя выполнения договорных обязательств (принудить к исполнению) или применить ответственность, установленную договором за их неисполнение,взыскать предусмотренную договором неустойку;
  • Риск покупателя: покупатель также не вправе будет требовать от поставщика выполнения условий подписанного договора, например допоставки товара, уплаты неустойки за просрочку поставки.

Совет: В целях минимизации рисков, связанных с недостаточно точным согласованием наименования товара, в договоре целесообразно указать дополнительные признаки, характеристики товара, при этом степень конкретизации характеристик товара (насколько подробно они должны быть определены в договоре) зависит от целей и намерений сторон, а также от специфики товара.

Условие о качестве товара определяет состояние, характеристики поставляемого товара, а также те функции, для выполнения которых он должен быть пригоден (ст. 422 ГК РК).

 Если условие о качестве не согласовано, поставщик обязан будет передать товар, пригодный для целей, для которых такой товар обычно используется (п. 2 ст.

422 ГК РК), либо соответствующий обязательным требованиям, установленным законом (п. 4 ст. 422 ГК РК).

Риск покупателя: покупатель рискует не получить от сделки того экономического эффекта, на который рассчитывал, поскольку он имел неверное представление относительно требований к качеству ожидаемого товара.

Гарантия качества товара заключается в том, что товар должен соответствовать требованиям, предъявляемым к качеству, не только на момент продажи, но и в течение определенного срока его использования (п. 1 ст. 425 ГК РК).Пунктом 5 ст.

422 ГК РК предусмотрена обязанность поставщика предоставить покупателю товар, который будет пригоден для использования в течение разумного срока с момента передачи. Однако стороны могут договориться о дополнительной ответственности поставщика за качество товара наряду с той, которая определена законом по умолчанию (п. 1 ст.

425 ГК РК). Это, собственно, и есть гарантия качества товара, предоставленная поставщиком.

Условие договора о предоставлении поставщиком гарантии качества товара защищает в большей степени интересы покупателя, поскольку на поставщика в таком случае в соответствии с п. 2 ст. 429 ГК РК возлагается обязанность доказывать, что обнаруженные покупателем недостатки товара возникли после его передачи и не по вине поставщика.

Цена товара представляет собой денежное выражение стоимости товара в единицах определенной валюты за количественную единицу товара.Если в договоре отсутствует условие о цене, то поставщик товара сможет взыскать с покупателя только такую сумму, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные товары (п. 3 ст. 385 ГК РК).

  • Риск поставщика:
    • а) поставщику для обоснования предъявляемой к платежу суммы придётся привлекать данные о среднерыночных ценах, а, возможно, и заказывать экспертизу, что повлечет для него значительные затраты;
    • б) поставщик будет вынужден продать товар дешевле, чем рассчитывал на момент заключения договора;
  • Риск покупателя: а) покупатель должен будет оплатить товар по цене, обычно взимаемой за аналогичные товары при сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 385 ГК РК); б) покупатель будет обязан заплатить за товар больше, чем предполагал;

Совет: Не пренебрегайте условием о цене договора, подробно укажите его в договоре.

Если в договоре не указано, что дополнительно входит в цену товара:

Риск покупателя: на покупателя может быть возложена обязанность оплатить стоимость доставки и погрузочно-разгрузочных работ отдельно.

Надлежащее согласование условия о сроке поставки необходимо обеим сторонам договора.
Исходя из данного срока, стороны планируют свою хозяйственную деятельность, внутренние ресурсы, заключение договоров с контрагентами о продаже товара, его хранении и пр.

Если срок поставки не согласован то стороны в этой ситуации могут столкнуться с проблемой незаключенности договора. Срок поставки является существенным условием договора поставки (с учетом положений ст.

458  ГК РК) и его несогласование влечет признание такого договора незаключенным (ст. 393 ГК РК).

Отношения сторон в этом случае могут быть квалифицированы как договор купли-продажи или разовыйдоговор купли-продажи.

Условия поставки имеют большое значение и должны быть чётко оговорены сторонами, поскольку, только исходя из условий, можно сделать вывод о том, когда поставщик считается исполнившим свою обязанность по договору, когда покупатель стал собственником товара и когда риски случайной гибели либо повреждения перешли от поставщика к покупателю. Основываясь на гражданском законодательстве, можно выделить три основных варианта условий поставки:

  • Поставщик доставляет товар до склада покупателя – поставщик несёт все расходы на транспортировку, а также риски случайной гибели товара до момента его передачи на складе покупателя;
  • Поставщик отдаёт товар первому перевозчику – расходы на транспортировку несёт покупатель, к нему же переходит и риск случайной гибели, могущей наступить во время транспортировки;
  • Покупатель забирает товар со склада поставщика – поставщик только готовит товар для выборки покупателем и извещает последнего о возможности его забрать. 
  • Если вы не договорились об условиях поставки товара, то право выбора вида транспорта или определения условий доставки товара принадлежит поставщику (п. 2 ст. 463 ГК РК) иваш поставщик может сдать его первой перевозочной организации и будет считаться исполнившим свои обязательства. Никого не будет интересовать то обстоятельство, что вы планировали доставку товара до вашего склада за счёт средств поставщика.

В соответствии со ст. ст. 238, 444 ГК РК стороны вправе согласовать условия, связанные с переходом права собственности на товар:

  • переход права собственности в момент передачи товара покупателю;
  • сохранение права собственности за поставщиком до момента полной оплаты;
  • переход права собственности при наступлении любых иных обстоятельств, согласованных сторонами (момент сдачи товара первому перевозчику, передача получателю и т.п.).

Момент перехода права собственности будет иметь значение для сторон в случае, когда товар уже передан, но еще не оплачен, поскольку это влияет на следующие важные аспекты (кроме перехода риска случайной гибели):

  • на возможность покупателя распоряжаться полученным, но не оплаченным товаром;
  • на возможность поставщика вернуть товар в случае его неоплаты.

Совет:При установлении того или иного момента перехода права собственности сторонам рекомендуется учесть особенности распоряжения и возврата товара и предусмотреть в договоре ряд дополнительных условий для защиты своих интересов.

Если момент перехода права собственности в договоре не согласован – стороны должны будут руководствоваться общими нормами закона, согласно которым покупатель становится собственником товара с момента его передачи поставщиком (ст. ст. 238, 239 ГК РК). При этом товар считается переданным в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу (п. 1 ст. 238 ГК РК).

Риск случайной гибели или случайного повреждения товара – это риск понести убытки в связи с порчей товара по причинам, за которые ни поставщик, ни покупатель не отвечают вследствие непреодолимой силы или противоправных действий третьих лиц.

Соответственно, если риск лежит на поставщике, то это значит, что он должен будет поврежденный товар оставить у себя, а покупателю передать новый.

Если же риск лежит на покупателе, покупатель должен будет полностью оплатить товар, несмотря на то, что он поврежден или полностью утрачен. Лицо, на котором лежит данный риск, может предъявить иск к лицу, виновному в уничтожении или повреждении имущества (ст. 917 ГК РК).

Условие о переходе риска случайной гибели или случайного повреждения товара заключается в определении сторонами момента, после которого риск перейдет от поставщика к покупателю.

Если в договоре переход риска случайной гибели не согласован, то стороны должны будут руководствоваться общими нормами закона, согласно которым риск переходит к покупателю в момент, когда поставщик считается исполнившим обязанность по передаче товара (п. 1 ст. 411 ГК РК), а именно в момент:

  • вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара;
  • предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара.

Неустойка в соответствии с гражданским законодательством бывает законной и договорной. Законная неустойка в отношении поставки не предусмотрена, поэтому, если вы хотите, чтобы партнёр отвечал за допущенные нарушения в форме неустойки, следует прописать соответствующее условие в договоре. Устанавливая неустойку, необходимо определить:

  1.  за какие нарушения взыскивается неустойка;
  2.  каков её размер в процентах;
  3.  на какую сумму она начисляется;
  4.  в течение какого периода она начисляется.

Зачастую в договорах можно встретить такую формулировку: «в случае просрочки поставки товара поставщик уплачивает покупателю неустойку в размере 0,1 %».

Определено нарушение, определён размер неустойки в процентах, но не установлено, на какую сумму она начисляется. Исчислить неустойку в данном случае невозможно, следовательно, невозможно её и взыскать.

Таким образом, каждый из перечисленных выше четырёх пунктов имеет основопологающее значение.

Отсутствие в договоре условий о неустойке приведёт к тому, что нарушитель будет обязан заплатить вам только проценты по ставке рефинансирования Национального  банка РК, которая крайне невелика.

Срок действия договора – это определенный сторонами момент, до которого действуют условия договора и исполняются предусмотренные в нем обязательства сторон. Например, в течение данного срока поставщик может поставить (допоставить) товар, а покупатель требовать его поставки.

  • Если срок действия договора не согласован договор продолжает действовать до установленного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательств (абз. 2 п. 3 ст. 386 ГК РК).
  • Если срок действия договора не согласован, но установлен срок поставки, то обязательство по допоставке товара (п. 1 ст. 464 ГК РК) может быть признано прекратившимся с наступлением срока поставки.

Риск покупателя: покупатель не сможет потребовать допоставки после того, как обязательство по поставке должно было быть исполнено.

Подводя итог, хотелось бы отметить, что нами рассмотрены далеко не все возможные риски договора поставки.

Отсутствие какого-либо из оговоренных нами необходимых условий договора, в случае возникновения спора, влечёт разные, но всегда негативные последствия.

Поэтому юридически правильно оформленный договор поставки позволит дисциплинировать контрагентов, выйти победителем из возникающих спорных ситуаций, избежать претензий со стороны государственных органов.

Совет: Пользуйтесь нашим сервисом Договор24, и вы всегда будете надежно защищены от всех возможных правовых рисков!

  • Скачать договор поставки Вы можете на нашем сайте по этой ссылке.
  • Чтобы заказать индивидуальную разработку документа или получить консультацию перейдите по этой ссылке.

Уважаемые пользователи! Информация в статье соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) публикации. 

Источник: https://dogovor24.kz/articles/pravovye_riski_dogovora_postavki_v_rk-61.html

Право-online
Добавить комментарий